Закрепление правового статуса криптоактивов как ценных бумаг

В ноябре 2024 г. в США обострился спор о природе цифровых активов, в частности, криптовалют – являются ли они¹ ценными бумагами? 18 штатов подали иск против Комиссии по ценным бумагам и² биржам (SEC). Подавшие иск считают, что цифровые активы, особенно при их продаже на вторичном рынке (например, криптобирже), не подпадают под юрисдикцию SEC.

SEC требует от эмитентов ценных бумаг их регистрации в SEC, включая раскрытие информации и публикацию проспекта эмиссии. Применение аналогичных правил к криптовалютам вредит усилиям штатов по развитию индустрии цифровых активов, которая регулируется законодательством о защите прав потребителей и требованиями лицензирования поставщиков услуг денежных переводов (например, во Флориде и Кентукки).

Важно отметить, что Закон о ценных³ бумагах США относит еще с 1933 г. к числу ценных бумаг «инвестиционный контракт». В результате судебного дела 1946 г. был разработан тест Хоуи, который определяет 3 критерия ценной бумаги:

1) вложение капитала в любой форме (например, приобретение цифрового актива в обмен на фиатную валюту);

2) наличие общего предприятия;

3) ожидание прибыли в результате усилий других лиц (эмитента цифрового актива).

Важным является третий критерий – ожидание инвестором прибыли в результате усилий других лиц. Инвестор может ожидать прибыль, если продаст актив с прибылью в результате прироста его рыночной стоимости, связанного с управленческими усилиями эмитента, а не общим ростом экономики или инфляцией. Например, эмитент может принимать такие решения: ограничивать предложение актива; решать, кто и на каких условиях получит дополнительные токены (активы); монополизировать валидацию и подтверждение сделок с активом; платить активом вознаграждение своим менеджерам. Приобретение цифрового актива будет скорее иметь инвестиционный характер, когда ограничена возможность немедленно использовать его для оплаты товаров и услуг вместо фиатной валюты.⁴

SEC считает , что лицам, вовлеченным в первичное размещение криптовалют (ICO), продажу либо распределение цифрового актива, необходимо оценить имеет ли цифровой актив характеристики инвестиционного контракта. Причем речь идет не только о форме и условиях инвестирования в цифровой актив, но и обстоятельствах и способах его предложения и продажи, в том числе на вторичном рынке (например, это закрытое предложение для ограниченного круга инвесторов или публичное для всех). Для решения спорных вопросов SEC призывает контактировать с ней на сайте.

SEC неоднократно прибегала к инфорсменту в отношении провайдеров криптоактивов, например, Ripple, Binance и Coinbase.

Примером штата, усилиям которого вредит позиция SEC, является Оклахома, где в ноябре 2024 г. вступил в силу Закон HB 3594, регулирующий использование⁵ цифровых активов . «Цифровые активы» включают виртуальные валюты, криптовалюты, стейблкоины, невзаимозаменяемые токены (NFT).

Закон не позволяет правительству запрещать или ограничивать использование цифровых активов для приобретения товаров и услуг и самостоятельном хранении с помощью цифрового или физического кошелька.

Платежи цифровыми активами не могут облагаться дополнительными налогами и сборами по сравнению с другими средствами платежа. Закон легализует домашний майнинг цифровых активов при соблюдении местных требований к уровню шума, а также бизнес по майнингу в промышленных зонах с запретом устанавливать для такого бизнеса специальные нормы шумового загрязнения.

Интересно, что этот закон никаким образом не выводит людей, компании, сделки или деятельность из-под юрисдикции Департамента ценных бумаг штата, т.е. описанный выше спор между штатами и SEC заключается скорее не в принадлежности цифровых активов к категории ценных бумаг, а в распределении полномочий между центром и регионами.

Опыт России

В России Закон о цифровых финансовых активах (ЦФА) и цифровой валюте запрещает принимать цифровые валюты (криптовалюты) в качестве средства платежа. В России не стоит вопрос регулирования цифровых валют и ЦФА в качестве ценных бумаг. Аналогичный подход существует, например, во Франции.

Материал из выпуска мониторинга №11, ноябрь 2024. Скачать выпуск целиком (PDF) · страница выпуска на сайте Института Гайдара